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工程量清单漏项相关法律风险及防范怎么办

来源:互联网 作者:网络 时间:2016-07-29

  一.工程量清单漏项概述

  工程量清单漏项,是指由于发包人的原因,或者承包人故意或疏忽,将施工图等图纸中包括的工作内容部分予以遗漏,导致该部分未在工程量清单中表现出来。

  “漏项”与“甩项”是两个概念,实践中容易混淆,应加以区分。甩项,是指某个单位工程,为了急于交付使用,把按照施工图要求还没有完成的某些工程项目甩下,而对整个单位工程先行验收。其甩下的工程项目,称甩项工程。甩项工程中有些是漏项工程,或者是由于缺少某种材料、设备而造成的未完工程;有些是在验收过程中检查出来的需要返工或进行修补的工程。

  二.经典案例

  浙江铁道工程公司诉浙江汇丰物流公司建设工程施工合同案(一审法院:杭州铁路运输法院,二审法院:上海铁路运输中级法院)

  关键词:招标投标 漏项 成本价 司法鉴定

  1、案件主要事实

  2003年12月30日,浙江汇丰物流有限公司(以下简称物流公司)采取邀请招标方式,对其汇丰物流一期工程组织招投标活动。浙江铁道工程有限公司(以下简称工程公司)根据招投标文件及施工图编制预算,投标的建筑、安装工程预算价合计人民币12677845元,并以8887008元的工程报价进行了投标。2004年1月8日,物流公司向工程公司发出中标通知书对其报价予以认可,后双方于2004年2月2日签订《建设工程施工合同》,合同约定工程造价根据中标价一次包干,由于中标人漏算、多算、错算等均不予调整。2004年2月5日,双方又签订《工程施工补充合同》,增加362992元作为水泥、钢材涨价的补差,调整后合同价为925万元。该工程于2004年4月2日开工,2005年5月10日竣工,5月24日经验收合格。期间物流公司共向工程公司支付工程价款850万元。

  之后双方就工程结算发生争议,协商不成,工程公司将物流公司诉至法院。工程公司诉称,其在投标时为急于中标且计算差错等原因工程报价已远低于成本价,违反国家的法律规定,双方招投标签订的《建设工程施工合同》无效。现该工程已经竣工验收合格,物流公司除已支付850万元工程款外,剩余工程款应按实结算并支付利息。请求法院判令物流公司支付工程款4560814元及利息。

  物流公司答辩称:原与物流公司签订的施工合同及补充合同有效,本合同不属于司法解释所规定的合同无效情形,双方应全面履行;工程公司对工程成本1200 余万元明知,并且与物流公司约定了价格风险。根据合同约定工程造价根据中标价一次包干,由于中标人漏算、多算、错算等均不予调整,建设工程的包干费用不应予以调整。

  庭审过程中,根据工程公司的申请,法院委托鉴定机构对所涉工程的成本价及变更工程造价予以鉴定。所涉工程经鉴定,工程中标价确已低于社会平均成本价。

  2、案件焦点探析

  (1)中标价低于成本价时,价格条款是否有效

  我国《招标投标法》第33条规定:“投标人不得以低于成本的报价竞标”。上述规定是不是强制性规定,违反该规定能否导致合同或者相关条款无效,这是本案的一个争议焦点。

  一审法院认为:虽然工程公司的中标价远低于工程成本价,但无证据证明存在违反《招标投标法》的强制性规定,也无合同无效的情形,应当认为以招投标方式确定的工程价款有效。本案施工工程竣工验收合格且已交付,物流公司应按合同约定的价格支付工程款。

  二审法院认为:《招标投标法》虽未明确规定投标人低于成本价的中标无效,但低于成本报价将会影响到工程的质量,并可能产生侵害社会公共利益的后果,该行为为法律所禁止,故中标价因低于成本价而违反了《招标投标法》关于不得低于成本价中标的法律强制性规定,应为无效条款。但该条款无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。

  (2)中标价低于成本价时,价格能否调整

  一审法院认为:工程公司在投标中漏算和少算某些项目工程款,虽合同中约定工程造价根据中标价一次包干,由于中标人漏算、多算、错算等均不予调整,但所漏算工程项目工程款累计在整体工程中所占比例较大,已致使中标价远低于成本价,且所漏算工程项目也已实际施工完毕且验收合格,如不作适当调整,将有损交易的互惠性,使双方利益明显失衡。根据公平原则,应根据鉴定结论对漏算项目的工程款予以调整。

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